执行异议 申请书
申请人:(基本情况)
请求事项:
ΧΧΧΧΧ纠纷一案,业经人民法院两审终审判决,与Χ年Χ月Χ日送达生效,进入执行程序。讼争标的ΧΧΧ, 系ΧΧΧ,人民法院判决ΧΧΧ,剥夺了我的ΧΧΧ权利,特提出异议。请求人民法院处理好ΧΧΧΧΧΧ纠纷问题后再予执行。
事实和理由:
(写明案件的经过、事情起因、争讼标的及法院判决的结果等)
此致
ΧΧ人民法院
执行异议申请书
异议人: ,女,68岁,住北京市东城区马家堡路甲7号院1号楼2
门303号,电话:13810923023。
请求事项:
1、 裁定中止执行(2011)东执字2221号行政裁定书 事实与理由:
异议人是北京市东城区马家堡路甲7号院1号楼2门303号房屋的产权人。因建设地铁十四号线项目,北京地铁十四号线投资有限责任(以下简称地铁公司)要求拆迁异议人的房屋。在拆迁双方对拆迁补偿没有达成一致的情况下,地铁公司向北京市东城区房屋管理局申请行政裁决。但东城房管局一直没有向异议人告知和送达《行政裁决书》。之后,地铁公司又向东城区人民法院申请强制执行。东城区人民法院于2011年7月27日向异议人送达(2011)东执字2221号《行政裁定书》(该裁定做出时间是5月25日)。异议人不服东城区人民法院的执行裁定,认为该裁定做出的法律依据不足,程序违法,现向贵院申请中止执行。
一、 拆迁裁决书没有送达异议人,没有发生法律效力。
按照法律规定,具体行政行为做出后必须依法送达给行政相对人,否则对行政相对人不发生法律效力。如:《城市房屋拆迁管理条例》第十六条规定:当事人对裁决不服的,可以自裁决书送达之日起3个月内向人民法院起诉。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十九条规定:公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为 1
之日起三个月内提出。《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第十五条规定:裁决书应当通过直接送达、留置送达、委托送达或邮寄送达等方式送达。《北京市城市房屋拆迁裁决程序规定》(京国土房管拆[2002]1116号)第十七条明确规定:裁决书自送达之日起生效。
而本案中,异议人李俊荣至今尚未接到《行政裁决书》,也未被告知相关的救济权利。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十六条和最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第八十六条规定,行政机关申请执人民法院执行的条件之一是行政行为已经生效,没有生效的行政行为不能申请执行。所以,贵院做出的(2011)东执字2221号行政裁定书缺乏事实依据。根据最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第九十五条规定,请求裁定不予执行。
二、 执行裁定程序不能替代行政审判程序,对留置送达形成合法性进行认定。
当行政相对人对行政行为是否送达产生争议时,裁定执行的前提存在质疑,应当由相关诉讼当事人通过行政审判程序进行认定。否则,在裁定程序未经开庭质证的所谓的证人证言作为送达依据,明显在剥夺行政相对人的诉讼权利。
本案中,执行裁定程序的异议人提供的留置送达的证人证言,行政相对人已经提出异议,否认其参与见证和送达。在未经行政审判程序对证人证言进行依法质证的情况下,执行裁定程序直接认可其证人证言的真实性和合法性,违反了法律程序。
2
三、 行政裁决的异议人(地铁公司)尚无权申请执行裁定
北京地铁十四号线投资有限责任公司(简称地铁公司)是该拆迁项目的拆迁人,是拆迁行政裁决的异议人,但是,根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十六条的规定,申请执行行政行为的主体为作出具体行政行为的行政机关,即北京市东城区房屋管理局。
虽然《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第九十条赋予了“生效具体行政行为确定的权利人”有权申请法院执行,但是该规定是有条件的赋予该项权利,其限制条件是:“作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未异议人民法院强制执行的,生效具体行政行为确定的权利人在90日内可以异议人民法院强制执行”。
根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》 第八十八条的规定,行政机关申请执行的期限是:被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内。
本案中,即便法院认为京东房管裁字【2015】第53号《城市房屋拆迁纠纷裁决书》已经于2015年10月29日发生法律效力,但除去裁决当事人3个月行政起诉期,行政机关申请执行的期间为2011年1月28日至2011年7月27日。
也就是说,即便地铁公司申请执行,必须在法院申请执行期届满之后的90日内提出,即2011年7月28日至2011年10月27日。
本案中,地铁公司提前申请执行,法院没有认真审查其异议人资格,草率做出执行裁定书,根据最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第九十五条规定,应当裁定不予执行。
四、 拟执行的具体行政行为属于违法行政行为
违法表现之一:行政裁决对拆迁人提供的安置房源的权属状况未经审查即作为裁决的依据,明显违法。
本案中,拆迁人提供的安置房源东城区沙子口路甲48号院华龙美晟4号楼802号,该房屋根本没有合法的产权证书,行政机关东城房屋管理局对此没有进行审查。
同时该房屋采光极差,其质量根本比不上异议人的现住房屋质量,这违背了拆迁不得降低被拆迁人居住和生活质量的基本原则。
违法表现之二:裁决所依据的房屋评估报告存在严重瑕疵,裁决不合法。
首先,评估机构的选定并非被拆迁人选定,违反了《城市房屋拆迁估价指导意见》(建住房〔2003〕234号)第六条的规定:拆迁估价机构的确定应当公开、透明,采取被拆迁人投票或拆迁当事人抽签等方式。
其次,评估报告也评估师没有亲笔签名。这违法了《城市房屋拆迁估价指导意见》(建住房〔2003〕234号)的规定和《房地产估价规范》的要求。该评估报告属于不合格的评估报告。东城房管局依据依据该评估报告作出的裁决,其公平性、合法性、正当性存在严重瑕疵。
五、 该拆迁项目已经变更为商业开发而非公共利益,依法不能强制执行。
根据我国《宪法》、《物权法》和新修订的《征收条例》,只有为了公共利益的需要才能实施强制征收。本案中,该地块是以地铁十四号线的名义实施拆迁,而实际上,地铁建设没有拆迁如此大的范围的必要。后来
2015年3月3日,北京市规划委员会,决定将该地块变更为商业和金融。所以,该地块的拆迁显然不是为了公共利益的需要,依法不能实施强制拆迁。
综上所述,异议人认为,地铁公司无权向人民法院申请执行一个对异议人尚未发生法律效力的违法的行政裁决,更无权以地铁建设之公共利益的名义,为了商业开发的目的,强制拆迁异议人的房屋。该裁定应当立即中止执行,以维护公民的合法财产权益和法律的尊严。
此 致
北京市东城区人民法院
异议人:
年 月 日
执行异议申请书
申请人:北京%#%¥%公司
注册地:北京市
住 所:北京市
北京有限公司(以下简称原告)诉申请人企业借贷纠纷一案,经贵院缺席审理,做出(2015)一中民初字第号终审判决,该判决已经发生法律效力并已 进入执行程序.贵院依据(2015)一中执字第号裁定书对申请人的银行存款采取了冻结、划拨措施,申请人认为原生效判决认定事实错误,侵害了申请人的合法 权益,特提出异议.
请求事项:
一、 裁定中止执行(2015)一中执字第号裁定书;
二、 暂缓将已划扣的申请人资金给付原告,以免造成申请人损失无法追回;
三、 解封申请人已被冻结账号,以免扩大申请人的损失.
事实与理由:
2015年,申请人的公司银行账户被采取了查封、冻结措施,部分款项被扣划,对公司财产及商誉造成了极大损害.经到贵院了解,方知北京公司诉申请 人企业借贷纠纷一案,经贵院缺席审理,做出(2015)一中民初字第号终审判决,已进入执行程序,对此申请人深感愤慨,对该生效判决,提出异议与理由如 下:
一、申请人从未向原告借过任何款项,申请人对于原告及向原告借款300万元之事也一无所知.十多年来原告也未曾电告、函告或来人索要借款,申请人亦从未收到过原告的催款通知或其它书面文件.
二、申请人从未接到贵院关于本案件的诉讼文书及通知,对本案件的诉讼程序进展亦一无所知,法院在申请人没有收到任何诉讼文书和通知的情况下径直缺席判决是草率且错误的.
执行异议申请书
个人描述
山西太原李忠毛律师,高级经济师,国家企业法律顾问资格。擅长处理民商类、刑事案件。具有多年在国有大型建筑企业工作的经历,懂得管理,熟悉企业运作;处理过大量企业法律事务,拥有构建和管理企业法律事务的能力;尤其对建筑业、房地产业行业较为熟悉,具有处理工程法律事务的独特经验,累计处理工程领域纠纷上百起,有诸多成功案例可资借签。托付始于信任,责任造就人品,能力解决问题,结果证明价值。我始终坚信:您的信赖是我的工作起点,而我的工作水准又关系着您的维权水平,让我们携手并肩,共同努力,共创双赢! 欢迎访问我的博客:http://cankao.gcw818.com 我的联系方式:15835113611。qq:375272953 微信lizmaolawyer
申请人: 有限公司
住所地:
法定代表人: 董事长
电话::
请求事项:
申请人不服人民法院执行(2015)法民一终字第-号一案,现提出执行异议:
1、请求本案暂缓执行;
2、请求将错误执行的款项返还公路有限公司(该公司为申请人设在施工项目的建设单位,诉讼过程中的保证人)。
事实与理由:
一、申请人完全有权提出执行异议。申请人提出执行异议申请后,法院执行局以只有第三人才有资格提出执行异议为由,置疑申请人的执行异议申请资格。申请人认为,根据最新的《中华人民共和国民事诉讼法修正案》第202条规定:“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”故申请人作为本案的当事人,完全有资格提出执行异议申请,不存在任何法律障碍。法院以申请人不是本案的第三人,无权提出异议是不恰当的。
二、本案已通过再审程序立案审查,且与申请执行人存在未决诉讼,应当暂缓执行。(2015)法民一终字第-号判决存在错误,无法获得申请人认同,申请人向最高人民法院申请再审,现已立案(案号(2015)民申字第号受理案件通知书);同时,申请人与执行申请人就同一案件的不同诉请,已向市人民法院另案起诉刘卫国,要求赔偿,已为该法院受理,存在案件可能胜诉后行使抵销权的问题,根据《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》法发[2002]16号第7条第1项规定:“有下列情形之一的,人民法院可以依职权决定暂缓执行;(一)上级人民法院已经受理执行争议案件并正在处理的”,故南阳中院应当考虑本案的实际情况暂缓执行。现法院以为法律规定的受理的是执行中存在争议的案件而非实体存在错误的案件为由,不同意暂缓执行。申请人认为这种理解是错误的,完全属于断章取义,违背法律精神。因为执行中存在争议与实体存在错误所指向的都是同一案件,不是两个或三个案件。
三、从债权角度理解公路有限公司的法律地位,法院不应直接执行该公司。
1、申请人的债权未到期。按照施工惯例,施工过程中施工单位应当向建设单位提供担保,担保期限为工程质量的责任缺陷期,而缺陷期从工程竣工验收通过之日起算二年(有《建设工程施工合同》为据)。现申请人作为公路有限公司建设工程质量的担保人,其担保债权并未到期,还有责任缺陷期内,根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定法释(1998)15号》第61条:“被执行人不能清偿债务,但对本案以外的第三人享有到期债权的,人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请,向第三人发出履行到期债务的通知(以下简称履行通知)”。此款项根本不属于到期债权,不具有执行条件。
2、债权即使到期也不能裁定直接执行。根据前条法律规定,申请人对公路有限公司即使享有的是到期债权,法院也无权执行,只能发出通知。
3、公路有限公司已经提出执行异议,法院应当立即停止执行,且无权进行审查。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定法释(1998)15号》第62条:“第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出,口头提出的,执行人员应记入笔录,并由第三人签字或盖章”。第63条规定:“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的,人民法院不得对第三人强制执行,对提出的异议不进行审查”。现在公路有限公司已经书面提出执行异议,法院应当立即执行回转,将款项返还公路有限公司。
4、申请人为公路有限公司出具的文书,不能作为作为法院执行依据。申请人与公路有限公司文书往来,只能在二者之者有效,这是由于二者的相对性所决定的,不涉及第三人;况且二者之间有些往来行为未必具有必然的法律效力,因此,法院以此为由,执行公路有限公司是错误的。
四、从担保角度理解公路有限公司的法律地位,法院无权直接执行该公司。公路有限公司作为申请人设在市施工项目的建设单位,诉讼过程中的保证人,不是本案的诉讼主体,不能直接为法院所执行。
1.未提供任何担保即采取诉讼保全措施,严重违法。与申请人在诉讼过程中,在未提供任何有效担保的情况下,就被一审法院采取了诉讼保全措施,非法冻结了申请人的账户及存款二百余万元,这是严重违反民事诉讼法的事情。在社会影响不良的情况下,法院竟然利用普通人法律知识的欠缺,要求公路有限公司提供担保,因此其担保先天地就存在很大的问题,现在以此为由执行无法令人信服。
2.直接裁定执行公路有限公司不当。虽然公路有限公司提供了担保,但根据《最高人民法院经济审判庭关于在财产保全时为被申请人提供担保的当事人应否在判决书或调解书中明确其承担的义务及在执行程序中可否直接执行担保人财产的复函》和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第85条规定,人民法院只有在被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时,才有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。现执行才刚开始,且我公司并非完全履行不能,即裁定直接执行诉讼中的保证人,不符合法律规定。
五、超额划扣公路有限公司存款欠妥。抛开判决对错与否,即使按照高级人民法院的终审判决,申请人应给付的款项也不过,而法院却从公路有限公司的账户上划扣了元,比判决足足多划扣了元,属于超标的执行,明显不妥。
综上所述,申请人认为,南阳中院执行行为不当,我们请求贵院准予申请人所请,以维护申请人的合法权益。
此致
人民法院
申请人:有限公司
代理人:
二oo八年八月十五日
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